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刑事诉讼怎么质证【刑事辩护可以从这里突破——鉴定意见的质证要点】

发布时间:2021-06-29 07:41:26  阅读:530

【题记】

专家意见在刑事案件证据中往往处于非常重要的核心地位,直接影响定罪。比如故意伤害案件中,受伤害人是否达到二级轻伤决定是否构成犯罪,盗窃案件中赃物的价值也直接决定能否定罪,能否充分质证专家意见直接决定律师的刑事处理能力。

刑事辩护可以从这里突破——鉴定意见的质证要点

在我办理的刑事案件中,基本上是从证据上找到突破口的。很多人喜欢问,同样的案子,为什么有的律师收费很低,有的律师收费很高,价值有什么区别?今天,本文从专家意见质证能力的角度分析了专业律师与非专业律师的区别。

根据《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》,司法鉴定是指鉴定人运用科学技术或者专业知识,对诉讼中涉及的专门问题进行鉴定判断,并在诉讼活动中提供专家意见的活动。主要类别包括:(1)法医鉴定;(2)物证鉴定;(三)视听资料的鉴定;(四)国务院司法行政部门或者最高人民法院、最高人民检察院根据诉讼需要确定的其他应当由鉴定人、鉴定机构登记管理的鉴定事项。

法医鉴定和物证鉴定在刑事案件中很常见。此外,根据不同犯罪涉及的具体问题,可能还有其他认定。这里以法医鉴定为例,具体的质证方法也可以用于其他专家意见的质证。

刑事辩护可以从这里突破——鉴定意见的质证要点

一、审查鉴定人和鉴定机构是否具备相应资质

鉴定机构有两种,一种是侦查机关根据侦查工作需要设立的鉴定机构,此类鉴定机构不得受委托为社会从事司法鉴定业务;另一类是市场上的鉴定机构,可以在申请审批获得司法鉴定资格后,委托其出具司法鉴定意见,也可以面向社会进行业务化的司法鉴定。

根据全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》号文件第六条规定,个人、法人或者其他组织申请从事司法鉴定业务,应当经省人民政府司法行政部门审核,符合条件的,予以登记,纳入鉴定人和鉴定机构名册,并予以公布。省人民政府司法行政部门应当根据评估师或者评估机构注册的增加和注销情况,定期更新评估师和评估机构名册并予以公告。

因此,对鉴定意见进行质证的第一个程序是去当地省司法厅查询鉴定机构和鉴定人是否在公开的鉴定机构名单中,以及资格期限和资格类型,并检查鉴定机构和鉴定人是否具有相应的资格,是否在资格期限内。我们确实遇到过评估师资格证过期之前忘记续证的情况,所以直接在鉴定意见上附上了过期的资格证复印件,肯定是不能用的。

刑事辩护可以从这里突破——鉴定意见的质证要点

二、鉴定程序是否合法

这方面主要是针对从接受委托到审核流程到出具意见的整个流程是否符合法律程序。

首先,鉴定意见必须经司法机关委托,才能出具。根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第248条规定,“需要聘请具有专门知识的人员进行鉴定的,应当经县级以上公安机关负责人批准后,方可进行鉴定预约。”认证机构收到委托后,需要审查委托事项是否属于其资质范围和非法认证。经审查决定接受委托的,需要与委托机构签订委托书。委托书应当载明委托人的姓名、司法鉴定机构的名称、委托鉴定人的姓名、委托代理人的姓名

其次,接受委托后,评估机构需要聘任评估师,评估师不少于2名,复杂、疑难的事项可以聘任多个评估师。所以,如果专家意见中只有一个专家,那肯定是违法的。以前遇到过这样的情况:两个鉴定人,一个有相应的鉴定资质,一个没有这个鉴定资质,只是来凑人数,这样的鉴定意见不能采纳。

第三,评估师的回避。如果鉴定人与本案任何一方有利害关系,可能影响公正鉴定的,应当回避。另外,如果鉴定人参与过同一鉴定项目的鉴定,或者作为专家提供过建议,或者被聘为具有专门知识的人参与过同一鉴定项目的法院质证,也应当回避。如果存在这样的回避,部分评估人员并未回避,本评估意见不能接受。

第四,认证有时间限制。根据《司法鉴定程序通则》第28条规定,认证机构与委托人对认证期限有约定的,未约定的司法鉴定机构应当自司法鉴定委托书生效之日起30个工作日内完成认证。如遇疑难复杂情况,可延长,延长时间一般不超过30个工作日。一般情况下,在刑事案件的专家意见中,我很少看到委托书中规定了专家意见的期限,所以专家意见能否在30个工作日内完成也是专家意见审查的一个重要环节。

第五,鉴定意见出具后,应及时送达各方,并告知对鉴定意见不满意的,有权在一定期限内申请二次鉴定。办案机关未及时向当事人送达鉴定意见并申报权利的,也不符合法定程序。

刑事辩护可以从这里突破——鉴定意见的质证要点

三、检材是否真实、充足、可靠

该环节是对评估意见的客观实质性审查。如果鉴定过程中存在程序性缺陷,可以予以纠正。但如果审查材料本身有问题,这个鉴定意见绝对不能作为刑事案件定罪量刑的依据。

根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第84条的规定,人民法院审理刑事案件,必须审查检验材料的来源、获取、保管和检验是否符合法律和有关规定,是否与有关提取记录和查封清单记载的内容一致,检验材料是否充分可靠。

首先要看考试材料是否真实。这个例子可以在我之前的文章中找到: 《我的第一案,越是不容易出问题的证据越可能有惊喜!》 的文章讲述了我的一个案例中的鉴定问题。我的当事人在医院治疗受伤期间殴打了医生,造成他轻伤。但是我发现公安机关在委托伤害鉴定时提交的案件并不是原来的案件。是医院后期重新制作的归纳案例。虽然两个案例的基本内容相同,但提交案例中的表述明显带有归纳性,可能会影响鉴定意见的客观性。因此,在该案中,我以审查材料不真实为由对该鉴定意见进行了质证,并围绕这一点进行了辩护,从而对被告从轻发落。

其次,要注意样本的提取过程是否合法,存放是否符合相应的技术规范,提取者和发送者的身份是否合法,是否存在回避情节等。之前有过一次酒驾案例,公安机关送去医院验血录像,化验结果将近一百,刚好超过酒驾标准。当我查看提取样本过程的视频时,发现医护人员抽血时使用的消毒剂是医用酒精,而不是碘伏。抽血的医护人员可能之前从未做过酒精测试样本提取,在场的公安人员也没有注意。不过这种操作毕竟属于非标操作,不能r

第三,如果鉴定人认为有必要,可以现场取样。如果鉴定人现场取样,必须有两个以上的采集人,其中至少有一人是案件的鉴定人,委托人需要现场见证签字。如果不满足这些条件,现场收集的样品就不能使用。

刑事辩护可以从这里突破——鉴定意见的质证要点

四、鉴定意见文书形式是否完备

根据《司法鉴定程序通则》的规定,鉴定意见必须有完整的文件形式。

首先,鉴定专用章必须加盖,一般鉴定专用章应加盖在鉴定意见首页右上角,覆盖部分文字。

其次,必须有所有评估师签字。

第三,鉴定意见必须写明委托机构、委托事项、委托时间、检验清单、鉴定过程、鉴定依据和鉴定结论等。其中,鉴定依据要明确到具体标签,我以前没遇到过,但我同事遇到过鉴定意见中引用无效鉴定标准的情况,确实是低级错误,不能满足。

刑事辩护可以从这里突破——鉴定意见的质证要点

五、鉴定意见结论是否客观、明确

鉴定意见只应对客观事实进行鉴定,而不对价值进行判断。比如在司法会计鉴定中,确定这些金额是否属于违法犯罪所得是不合适的。比如在组织卖淫的情况下,鉴定结论可以表示甲通过微信转账给乙转了多少钱,通过支付宝给乙转了多少钱,一共转了多少钱,但是甲从卖淫转了多少钱给乙。再比如法医鉴定,可以描述伤情,列出可能的致伤原因。比如伤口呈一定形状,伤口没有组织间桥,符合锐器伤的特点,但不适合直接表达是谁或者什么器械刺伤的。

至于明确的结论,我亲自办理的一个案子里有个例子,聚众斗殴的案子。受伤方第一次送医院检查时,只看到一根肋骨骨折,三周后复查发现两根肋骨骨折。在这方面,鉴定意见指出,“如果两处骨折是由同一处损伤造成的,则属于轻伤。”作为辩护人,我感谢鉴定人的审慎和客观,但本鉴定意见的最终结论并非明确结论,不能直接作为定案依据,只能作为参考。

以上大致是专家意见的质证技巧,是笔者根据自己办案经验总结出来的。难免会有疏漏和错误。请大家补充指正!

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